05 декабря , 2013

О взаимозависимости и контролируемости начистоту

О взаимозависимости и контролируемости начистоту
1) утв. Приказом ФНС от 27.07.2012 № ММВ-7-13/524@
2) ч. 8.1 ст. 4 Закона от 18.07.2011 № 227-ФЗ (далее — Закон № 227-ФЗ)
3) пп. 1,5 ст. 105.14 НК РФ
4) п. 1 ст. 105.3 НК РФ
5) Письма ФНС от 02.11.2012 Na ЕД-4-3/18615; Минфина от 26.10.2012 №03-01-18/8-149
6) п. 5 Постановления Пленума ВАС от 12.10.2006 №53
7) п. 14 ПБУ11/2008
8) ст. 4 Закона от 22.03.91 №948-1 (далее — Закон № 948-1); п. 1 ст. 105.1 НКРФ
        Новые правила контроля цен действуют почти 2 года. Но впервые уведомление о контролируемых сделках1, совершенных в 2012 г., организации и предприниматели должны представить в свою ИФНС не позднее 20.11.20132. И хотя мы уже рассказывали, что большинство организаций и ИП под ценовой контроль налоговиков не попадают, бухгалтеры все равно волнуются. И задают вопросы: будут ли в их конкретной ситуации стороны взаимозависимыми, а сделки между ними контролируемыми, доначислят ли им инспекторы налоги, надо ли им подавать уведомление о контролируемых сделках? Отвечаем на эти вопросы.

Цены между невзаимозависимыми лицами налоговики не контролируют
Мы продаем некоторые товары (в основном уже залежавшиеся) другим организациям по очень низким ценам, иногда по покупной цене или даже ниже. То есть по некоторым позициям получается продажа без прибыли или в убыток. Наша организация и все покупатели — невзаимозависимые лица. Могут ли налоговики проверить цены на соответствие рыночным и доначислить налоги?
    С 01.01.2012 налоговики контролируют только внешнеэкономические сделки при торговле определенными товарами или с определенными лицами и сделки между взаимозависимыми лицами3.
   Цены же, применяемые в других сделках, а также доходы (прибыль, выручка), получаемые по этим сделкам, заведомо признаются рыночными4. Так что ваши продажные цены в принципе налоговиков интересовать не должны.
И беспокоиться было бы не о чем, если бы не одно «но». В своих разъяснениях контролирующие органы предупреждают, что они будут проверять цены даже по сделкам, не являющимся контролируемыми, если заподозрят, что налогоплательщики манипулируют ценами в целях уклонения от налогов и получения необоснованной налоговой выгоды5. Но доначислить налоги они смогут, только если докажут, что ваши сделки нереальные6.
Если вы уверены, что у вас все в порядке, то можете спать спокойно.

Взаимозависимые и аффилированные лица — это разные понятия
В пояснительной записке к бухотчетности мы указываем информацию об аффилированных лицах7.
Поясните, пожалуйста, это то же самое, что и взаимозависимые лица?
Гк: Понятия аффилированных и взаимозависимых лиц схожи. По сути это организации и физлица, способные оказывать влияние на предпринимательскую деятельность друг друга8.
Например, и аффилированными, и взаимозависимыми лицами являются:
•организация и ее директор (лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа)9;
•физическое лицо и его супруг (супруга), родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры10.
Но все-таки не всегда аффилированные лица — это одновременно взаимозависимые лица. Например, аффилированными являются организации, одна из которых владеет долей в уставном капитале другой организации, составляющей более 20%11. В то время как для взаимозависимости организаций нужно, чтобы доля участия одной организации в другой составляла более 25%12.
     Признание лиц аффилированными важно, в частности, для составления бухгалтерской отчетности. А признание лиц взаимозависимыми используется исключительно в налоговых целях. Ведь ФНС вправе контролировать цены по сделкам между взаимозависимыми лицами при условии, что эти сделки признаются контролируемыми.

9) ст. 4 Закона № 948-1; подп. 7 п. 2 ст. 105.1 НК РФ
10) ст. 4 Закона № 948-1, п. 7 ч. 1 ст. 9 Закона от 26.07.2006 № 135-Ф3; подп. 11 п. 2 ст. 105.1 НКРФ
11) ст. 4 Закона №948-1
12) подп. 1 п. 2 ст. 105.1 НК РФ
13) подп. 3,4 п. 2 ст. 105.1 НК РФ
14) п. 2 ст. 346.11 НКРФ


То что организации взаимозависимы, не значит, что сделки контролируемы.
Человек является единственным участником двух организаций. То есть он единолично назначает директоров этих организаций. Одна из них применяет ОСНО и продает товары другой организации на УСНО.
Признаются ли такие организации взаимозависимыми лицами? Насколько этот момент критичен при проверке налоговой?

Гк: В вашем случае организации взаимозависимы13.
Однако для проверки цен, применяемых в сделках между взаимозави¬симыми организациями на предмет их соответствия рыночным, одной только взаимозависимости недостаточно. Нужно еще, чтобы сделки признавались контролируемыми. А они будут таковыми, если сумма доходов по сделкам за 2012 г. превысит определенный стоимостный порог. На сегодняшний день есть две позиции относительно того, каким должен быть стоимостный предел для признания контролируемыми сделок между организациями, одна из которых применяет УСНО, а другая — ОСНО.
ПОЗИЦИЯ 1. Сделки контролируемые, если сумма доходов за 2012 г. превысила 60 млн. руб. Такой вывод можно сделать из подп. 4 п. 2 и п. 3 ст. 105.14 НК РФ, где говорится, что сделка признается контролируемой при таком лимите, если одна из сторон не является плательщиком налога на прибыль или применяет его нулевую ставку, а другая сто¬рона является плательщиком этого налога. А раз организация, применяющая УСНО, от обязанностей плательщика налога на прибыль освобождается14, то норму подп. 4 п. 2 ст. 105.14 НК РФ можно распространить и на упрощенцев. Этой позиции придерживаются некоторые сотрудники налоговых органов и некоторые специалисты в области налогообложения.
15) Письма Минфина от 28.01.2013 №03-01-18/1-17 (п. 2); от 26.12.2012 №03-01-18/10-197
16) п. 7 ст. 4 Закона от 18.07.2011 № 227-ФЗ
17) п. 3 ст. 4 Закона № 227-ФЗ
18) Письмо Минфина от 16.09.2013 №03-01-18/38106
19) п. 2 ст. 346.11 НКРФ
20) п. 1 ст. 105.16 НК РФ
21) п. 9 ст. 105.14, п. 1 ст. 248 НК РФ; Письмо Минфина от 01.08.2013 №03-01-18/30807
22) п. 9 ст. 105.14 НК РФ; Письмо Минфина от 19.07.2013 №03-01-18/28432
23) п. 9 ст. 105.14 НКРФ; Письмо Минфина от 23.05.2012 №03-01-18/4-66
Однако уведомление о контролируемых сделках вам нужно будет подать в ИФНС только в том случае, если сумма доходов по сделкам между организациями на ОСНО и УСНО за 2012 г. превысила 100 млн руб., а не 60 млн руб.15 Такие переходные положения установлены для подачи уведомлений только за 2012 г.16

ПОЗИЦИЯ 2. Сделки контролируемые, если сумма доходов за 2012 г. превысила 3 млрд руб.
В этом случае можно руководствоваться общей нормой подп. 1 п. 2 ст. 105.14 НК и лимитом доходов для сделок на 2012 г.17
  Кстати, на днях Минфин разъяснил, что положения подп. 4 п. 2 ст. 105.14 НК РФ не применяются в отношении физлиц. По его мнению, освободить лицо от обязанности уплачивать налог на прибыль можно, только если у него такая обязанность имеется в соответствии со ст. 246 НК РФ. И допустимо это исключительно в отношении плательщиков налога на прибыль в случаях, предусмотренных гл. 25 НК РФ18. Применяя эту логику, можно сказать, что подп. 4 п. 2 ст. 105.14 НК РФ на упрощенцев также не распространяется. Ведь при применении УСНО организация освобождается от обязанностей плательщика налога на прибыль на основании норм гл. 26.2, а не гл. 25 НК РФ19.
В этом случае уведомление о контролируемых сделках нужно представить, только если сумма доходов по сделкам за 2012 г. между вашими организациями превысила 3 млрд руб.20
Если же сумма будет меньше (что более вероятно), тогда уведомле¬ние подавать не придется.
Имейте в виду, независимо от того, какой позиции вы будете при¬держиваться, при определении стоимостного предела учитываются только облагаемые доходы (без НДС)21. То есть доходы, поименованные в ст. 251 НК РФ, в расчет брать не надо22. Причем учитывать нужно совокупный доход обеих сторон по всем сделкам без учета расходов23.

Выдача беспроцентных займов контролируется не всегда
Если единственный учредитель ООО предоставил организации беспроцентный заем в сумме 10 млн руб., то не придется ли организации и учредителю доплатить проценты или налоги с недополученных процентов (выгоды)? Надо ли представлять в инспекцию уведомление о контролируемых сделках? ООО и учредитель применяют общую систему налогообложения.
Гк: Если ваш договор беспроцентного займа заключен до 01.01.2012 и до сегодняшнего дня вы не вносили в него никакие изменения, то можете не беспокоиться: налоговики ваш договор контролировать точно не будут24.
Если же договор займа заключен:
<или> 01.01.2012 и позднее;
<или> до 01.01.2012, но после этой даты в него вносились изменения, — то надо смотреть, являются ли заимодавец (учредитель) и заемщик (ООО) взаимозависимыми лицами.
По НК ваша организация и ее единственный учредитель — взаимозависимые лица25. А это, по мнению Минфина, означает, что сделка по выдаче займа будет контролируемой, если проценты, которые получил бы заимодавец (ваш учредитель), выдав процентный заем невзаимозависимому лицу, составили бы более 3 млрд руб. за 2012 г. (2 млрд руб. за 2013 г.)26.
Понятно, что при сумме займа 10 млн руб. такие проценты за год ваш учредитель никогда не получит. Следовательно, даже с позиции Минфина ваша сделка не является контролируемой. А это значит, что уведомление о контролируемых сделках ни вы, ни ваш учредитель пред¬ставлять не должны27.
24) ч. 1,5.1 ст. 4 Закона № 227-ФЗ; Письмо Минфина от 01.10.2013 №03-01-18/40527
25) подп. 1,2 п. 2 ст. 105.1 НК РФ
26) Письма Минфина от 02.10.2013 №03-01-18/40821, от 05.10.2012 №03-01-18/7-137
27) п. 1 ст. 105.16 НК РФ
28) п. 1 ст. 105.1 НКРФ

Упрощенцу налог не доначислят даже по контролируемым сделкам
ООО находится на УСНО «доходы минус расходы». Его единственным учредителем и директором является С.П. Иванов. На балансе этого ООО числится производственное здание, остаточная стоимость которого составляет 90 ООО руб. ООО хочет продать это здание предпринимателю — сыну С.П. Иванова. ИП применяет ОСНО.
Будет ли это считаться сделкой взаимозависимых лиц? Можно ли продать здание чуть выше остаточной стоимости? Могут ли доначислить налоги по этой сделке?

Гк: Учредитель и директор ООО и ИП родственники, а значит, они вместе могут оказывать влияние на условия сделок28. Сделка по продаже здания между ООО и предпринимателем будет признаваться сделкой между взаимозависимыми лицами. Это нам подтвердил специалист Минфина.
ЧЕБОТАРЕВА Татьяна Викторовна
Советник государственной гражданской службы Российской Федерации 3 класса
Такие лица признаются взаимозависимыми, поскольку для целей подп. 4 п. 2 ст. 105.1 НК РФ к физическому лицу, имеющему полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) организации, фактически приравнены его взаимозависимые лица, указанные в подп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ. В частности, в нем упоминаются родители и дети.
Но ваша ситуация интересна тем, что, даже если вы продадите зда¬ние по цене значительно ниже рыночной, ФНС просто не сможет доначислить налог при УСНО. Ведь по НК она может это делать в отношении только четырех налогов29:
• налога на прибыль;
• НДФЛ по предпринимательской деятельности;
• НДПИ;
• НДС, если другая сторона сделки — организация или предприниматель — неплательщик НДС либо освобождена от исполнения обязанностей плательщика НДС.
Как видим, налога при УСНО в перечне нет. А значит, при продаже товаров, работ, услуг даже по нерыночным ценам доначисление налога упрощенцам не грозит.
Причем в рамках контроля цен налоги могут быть доначислены только продавцу (подрядчику, исполнителю)30. Так что доначислить по контролируемым сделкам НДФЛ и НДС предпринимателю на ОСНО ФНС могла бы, если бы он был продавцом по этим сделкам, а не покупателем. Несмотря на все это, сыну вашего директора могут доначислить НДФЛ по подп. 2 п. 1 ст. 212 НК РФ. То есть уже как обычному физлицу, а не предпринимателю. Причем это могут сделать обычные налоговые инспекторы, если они при проверке обнаружат, что Иванов приобрел зда¬ние у взаимозависимого лица по заниженной цене, а не по рыночной. Тогда они могут определить доход в виде материальной выгоды как разницу между рыночной ценой и ценой приобретния и доначислить с нее НДФЛ31.


Вмененщику доначисление ЕНВД по контролируемым сделкам не грозит
Есть ИП на ОСНО. Этот ИП также директор и единственный учредитель организации (ООО), которая уплачивает ЕНВД. ИП продает товары по низким ценам организации, а она уже продает их по нормальным ценам через магазин.
Поясните, в каких случаях и как сделки между ИП и ООО признаются контролируемыми?

Гк: Поскольку ИП одновременно является и единственным участником, и директором вашего ООО, то ИП и организация признаются взаимозависимыми лицами32.
    Если сумма доходов за 2012 г. по сделкам между ИП и ООО превысила 100 млн. руб., то они признаются контролируемыми33. И в этом случае организации и ИП придется представить каждому в свою ИФНС уведомление о контролируемых сделках34. При этом проверять ваши цены на «рыночность» будет сама ФНС35. Если налоговая служба решит, что ИП продавал организации товары по заниженным ценам (нерыночным), то она может доначислить предпринимателю НДФЛ, уплачиваемый в рамках предпринимательской деятельности36.
29) п. 4 ст. 105.3 НКРФ
30) п. 1 ст. 105.3 НК РФ
31) п. 3 ст. 212 НК РФ
32) подп. 2, 4 п. 2 ст. 105.1 НК РФ
33) подп. 3 п. 2, п. 3 ст. 105.14 НК РФ
34) п. 1 ст. 105.16 НК РФ; п. 7 ст. 4 Закона № 227-ФЗ
35) пп. 2, 3 ст. 105.3 НК РФ
36) подп. 2 п. 4 ст. 105.3 НК РФ
37) п. 4 ст. 105.3 НК РФ
38) п. 2 ст. 346.29 НК РФ
39) статьи 642, 643 ГК РФ
40) подп. 2 п. 2 ст. 105.1 НК РФ
41) подп. 1 п. 2 ст. 105.14 НК РФ; п. 3 ст. 4 Закона № 227-ФЗ
42) подп. 2 п. 4 ст. 105.3 НК РФ
А вот организации доначисление ЕНВД не грозит, потому что она — покупатель (у нее есть лишь заниженные расходы на покупку товара). Но даже если бы организация была продавцом в этих контролируемых сделках, ей бы все равно не доначислили ЕНВД, так как:
во-первых, по НК доначисление возможно только по четырем налогам — налогу на прибыль, НДФЛ у ИП, НДПИ, НДС37;
во-вторых, при указанном спецрежиме налог уплачивается исходя из вмененного дохода, на размер которого фактические доходы никак не влияют38.
Если же вы не преодолели стоимостный порог в 100 млн. руб., то вам ценовой контроль не грозит и уведомление вам подавать не надо.


Сделки между директором и ООО по аренде авто неконтролируемые
В организации два учредителя (у каждого доля в УК 50%). Один из них — генеральный директор этой организации. Организация применяет ОСНО.
Может ли директор заключить договор аренды с организацией на свой личный автомобиль (как с собственником-физлицом)? Будет ли это сделкой взаимозависимых лиц? И если будет, то нужно ли подавать сведения в налоговую? Как рассчитать размер арендной платы, чтобы не было вопросов у налоговой?

Гк: Организация в лице генерального директора, являющегося одновременно и ее учредителем, может заключить договор аренды на автомобиль, который принадлежит директору. Никаких препятствий для этого нет39.
Другое дело, что в налоговых целях организация и ее директор являются взаимозависимыми лицами40. Но вам наверняка не придется подавать в свою инспекцию уведомление о контролируемых сделках. А все потому, что вы вряд ли установите такой большой размер арендной платы, чтобы сделка попала в разряд контролируемых — общая сумма доходов по ней за 2012 г. должна превысить 3 млрд руб. (по сделкам, совершенным в 2013 г., — 2 млрд руб.)41.
Что касается размера арендной платы, то он может быть любым. Обеим сторонам сделки опасаться нечего. Ведь в этой ситуации доначислить НДФЛ директору как физлицу ФНС не может. Это возможно сделать только в отношении ИП42. А организации доначислять налог на прибыль не с чего, у нее расходы, а не доходы.
«Главная книга» № 21/2013



Все статьи

Наш адрес:

350058, Россия, г. Краснодар, ул. Старокубанская, 116 А, офис № 5, тел./ факс: (861) 231-59-07, тел. (861) 231-04-26